電話：

郵箱：

銷售假冒注冊商標的商品罪

《中華人民共和國刑法》第214條規(guī)定：銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

此條規(guī)定的是“銷售假冒注冊商標的商品罪”，下面對該罪的各要素進行分析。

一、關(guān)于“明知”

如何確定“銷售明知是假冒注冊商標的商品”中何為“明知”？

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為屬于刑法第214條規(guī)定的“明知”：

（一）知道自己銷售的商品上的注冊商標被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；

（二）因銷售假冒注冊商標的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊商標的商品的；

（三）偽造、涂改商標注冊人授權(quán)文件或者知道文件被偽造、涂改的；

（四）其他知道或者應(yīng)當知道是假冒注冊商標的商品的情形。

從該司法解釋中可以看出，前三項均為“確知”，即有證據(jù)表明行為人確切地知道所銷售的商品假冒他人的注冊商標，但值得特別注意的是，在第（四）項中，除“知道”外，還規(guī)定“應(yīng)當知道”，“應(yīng)當知道”是一種推定，即在沒有客觀證據(jù)能夠直接印證行為人的主觀狀態(tài)的情況下，借助經(jīng)驗和邏輯推理對行為的主觀進行評價，這種評價應(yīng)綜合全案證據(jù)，包括行為人的從業(yè)背景、銷售習(xí)慣等因素。在如下的情形下，可以作“應(yīng)當知道”的推定：

（1）行為人曾被有關(guān)部門或者消費者告知所銷售的是假冒注冊商標的商品的；

（2）銷售商品的進價和質(zhì)量明顯低于被假冒的注冊商標商品的進價和質(zhì)量的；

（3）從非正常渠道取得商品后銷售的；

（4）根據(jù)行為人本人的經(jīng)驗和知識，知道自己銷售的是假冒注冊商標的商品的；

（5）其他能夠推定行為人知道的情形。

在理解上述“應(yīng)當知道”時，《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》第2條的規(guī)定，也可作參考：根據(jù)刑法第214條的規(guī)定，銷售明知是假冒煙用注冊商標的煙草制品，銷售金額較大的刑法侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪系列解讀之二：銷售假冒注冊商標的商品罪，構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。“明知”，是指知道或應(yīng)當知道。有下列情形之一的，可以認定為“明知”：

（1）以明顯低于市場價格進貨的；

（2）以明顯低于市場價格銷售的；

（3）銷售假冒煙用注冊商標的煙草制品被發(fā)現(xiàn)后轉(zhuǎn)移、銷毀物證或者提供虛假證明、虛假情況的；

（4）其他可以認定為明知的情形。

二、關(guān)于“銷售金額”較大、巨大

1、何為銷售金額數(shù)額較大、巨大？

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額在5萬元以上的，屬于刑法第214條規(guī)定的數(shù)額較大；銷售金額在25萬元以上的，屬于刑法第214條規(guī)定的數(shù)額巨大。

銷售金額數(shù)額較大是犯罪構(gòu)成要素，但是在銷售數(shù)額未達到上述數(shù)額要求，該如何處理呢？

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第8條規(guī)定：銷售明知是假冒注冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第214條規(guī)定，以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰：

（一）假冒注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額在15萬元以上；

（二）假冒注冊商標的商品部分銷售，已銷售金額不滿5萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在15萬元以上的；

銷售注冊商標的商品尚未銷售，貨值金額分別達到15萬元以上不滿25萬元、25萬元以上的，分別依照刑法第214條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

綜合上述情況，可以劃分為如下幾種情形：

（1）全部已銷售；

A、銷售金額5萬元以上25萬元以下，判處三年以下有期徒刑或拘役；

B、銷售金額25萬元以上，判處三年以上七年以下有期徒刑。

（2）全部未銷售

A、貨值金額在15萬元以上25萬元以下，以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰，判處三年以下有期徒刑或拘役；

B、貨值金額在25萬元以上，以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰，判處三年以上七年以下有期徒刑。

（3）既有銷售的商品，也有未銷售的商品

A、銷售金額不足5萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在15萬元以上（未銷售部分不足15萬元），以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰，判處三年以下有期徒刑或拘役；

B、銷售金額不足5萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計15萬元以上（未銷售部分在15萬元以上25萬元以下），以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰，從重判處三年以下有期徒刑或拘役；

C、銷售金額不足5萬元，但與尚未銷售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計15萬元以上（未銷售部分在以上25萬元以上），以銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰，從重判處七年以下有期徒刑；

D、銷售金額5萬元以上25萬元以下，未銷售的貨值金額在15萬元以上25萬元以下，在三年以下有期徒刑或拘役幅度內(nèi)從重處罰；

E、銷售金額5萬元以上25萬元以下，未銷售的貨值金額在25萬元以上，在三年以上七年以下有期徒刑幅度內(nèi)從重處罰；

F、銷售金額25萬元以上，未銷售的貨值金額在15萬元以上25萬元以下，在三年以上七年以下有期徒刑幅度內(nèi)從重處罰；

G、銷售金額25萬元以上，未銷售的貨值金額在25萬元以上，在三年以上七年以下有期徒刑幅度內(nèi)從重處罰。

2、何為“銷售金額”？

在上述論述中，出現(xiàn)了銷售金額、貨值金額的概念，那么什么是銷售金額、貨值金額呢？

對于銷售金額，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定，銷售金額是指銷售假冒注冊商標的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。“所得”，是指行為人銷售侵權(quán)產(chǎn)品后實際獲得的利益，“應(yīng)得”，是指銷售侵權(quán)產(chǎn)品后尚未實際收到貨款的情況。需要注意的是，在銷售金額的概念中，明確規(guī)定銷售假冒注冊商標的商品“后”所得應(yīng)得的全部違法收入，那么其必然不包含未銷售部分貨品的金額，實際上，既然未銷售，也無法確定其“銷售金額”，銷售金額的概念中不包含“貨值金額”，也不包含未銷售但會被錯誤按照銷售的價值衡量未銷售得到的金額。

對于貨值金額，相關(guān)法律和司法解釋并未規(guī)定。是否可以適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條中規(guī)定的“非法經(jīng)營額”的概念和計算方法，存在不同的認識。有人認為，盡管貨值金額與“非法經(jīng)營數(shù)額”在表述上存在差異，但非法經(jīng)營數(shù)額應(yīng)是行為人在非法經(jīng)營活動中涉案商品的總體數(shù)額，因而包含銷售金額，且上述司法解釋第12條是針對“知識產(chǎn)權(quán)犯罪”，銷售假冒注冊商標的商品罪屬于該類犯罪的七罪之一，理應(yīng)適用“非法經(jīng)營數(shù)額”的概念和計算方法。但筆者認為，此兩點存在邏輯和事實上的問題，既然非法經(jīng)營數(shù)額包含銷售金額，那自然不能將銷售數(shù)額等同于非法經(jīng)營數(shù)額。對于其第二點理由，實際上忽略了司法解釋背景因素。刑法第214條中明確規(guī)定的是“銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的”，即從字面而言，主要針對的是“銷售”行為進行的法律規(guī)制，但是隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，為遏制日益猖獗的知識產(chǎn)權(quán)違法犯罪，才在2011年1月10日出臺《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》，并在其第8條中提出“貨值金額”的概念，這表明，在2004年12月8日出臺《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》時，并未將“銷售”概念擴展到“未銷售”，其第12條中的非法經(jīng)營數(shù)額自然也不可能“預(yù)料”到“貨值金額”的出現(xiàn)。此外，出現(xiàn)在后的司法解釋也并未直接選用“非法經(jīng)營數(shù)額”的概念，而是重新引入“貨值金額”的概念，可見在后制定司法解釋時并沒有將“非法經(jīng)營數(shù)額”與“貨值金額”等同的意思。

既然貨值金額不等同于非法經(jīng)營數(shù)額的概念，那么其本身所指是什么呢？筆者認為，非法經(jīng)營數(shù)額在計算假冒注冊商標的商品時，無論是對于已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品按照銷售價格計算，還是未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品按照標價、實際銷售平均價格計算、市場中間價格計算，都包含了適當?shù)睦麧櫾诶锩妫浿到痤~是所述“假冒注冊商標的商品”這一貨物“所值”的金額，所值金額未必包含利潤，近乎于該假冒注冊商標的商品的生產(chǎn)成本價格，這樣理解才有可能更好的區(qū)別已銷售的貨品在社會危害性上與未銷售商品之間的區(qū)別。

3、“未銷售”假冒注冊商標的商品是否可以入罪？

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第214條對“銷售假冒注冊商標的商品罪”罪狀的描述，當是“銷售”行為實施完畢（犯罪既遂）或者已著手實施銷售行為（犯罪未遂），即“銷售”行為實施完畢或者著手實施銷售是“入罪”標準，罪與非罪的界線，未著手實施銷售行為的“未銷售”當在本罪之外，已著手實施銷售或銷售完畢則入本罪。根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第70條規(guī)定：銷售明知是假冒注冊商標的商品，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

一是銷售金額在5萬元以上的；

二是尚未銷售，貨值金額在15萬元以上的；

三是銷售金額不滿5萬元，但已銷售金額與尚未銷售的貨值金額合計在15萬元以上的。

由此，即便沒有進行銷售行為，仍可能入罪，只不過構(gòu)成未遂而已。但是，筆者認為，實務(wù)中要注意區(qū)分是“已著手”的“未銷售”，還是“未著手”的“未銷售”，后者不應(yīng)當構(gòu)成犯罪（未遂）。

三、關(guān)于刑罰

1、關(guān)于刑罰種類及刑期

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第214條規(guī)定，本罪具有“兩檔四刑”，即處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；以及處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金，具體而言包括如下幾種刑罰：

（1）處三年以下有期徒刑，并處罰金；

（2）處拘役，并處罰金；

（3）單處罰金；

（4）處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2、關(guān)于適用實刑或緩刑

鑒于知識產(chǎn)權(quán)犯罪的特殊性，在適用實刑和緩刑上與其他領(lǐng)域的犯罪，存在一定的區(qū)別。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》第3條規(guī)定，符合刑法規(guī)定的緩刑條件的，依法適用緩刑。有下列情形之一的，一般不適用緩刑：

（一）因侵犯知識產(chǎn)權(quán)被刑事處罰或者行政處罰后，再次侵犯知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成犯罪的；

（二）不具有悔罪表現(xiàn)的；

（三）拒不交出違法所得的；

（四）其他不宜適用緩刑的情形。

3、關(guān)于罰金的數(shù)額

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》第4條規(guī)定，應(yīng)當綜合考慮犯罪的違法所得、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失、社會危害性等情節(jié)，依法判處罰金。罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法經(jīng)營數(shù)額的50%以上一倍以下確定。需要注意的是，這里規(guī)定了“兩種標準”，對于共同犯罪中，對于不同被告人是否可適用不同罰金計算標準呢？有案例認為：一般而言，非法經(jīng)營數(shù)額標準要重于違法所得的標準，法院在判處罰金時，對共同犯罪中不同被告人若均適用同一標準量刑畸輕畸重時，可以根據(jù)不同被告人在共同犯罪中的地位、分工、所起的作用、違法所得的多少等具體情節(jié)，適用不同的標準確定罰金數(shù)額。

4、關(guān)于共犯、數(shù)罪與競合犯等問題

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第16條規(guī)定，明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、存儲、代理進出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第15條規(guī)定，明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設(shè)備、標簽標識、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。但需要注意的是，在銷售假冒注冊商標的商品罪中，行為人僅僅明知是假冒注冊商標的商品而銷售，并不必然與假冒注冊商標的犯罪人構(gòu)成共同犯罪，還需要考慮行為人是否與假冒注冊商標的犯罪人預(yù)先通謀，是否分工合作等因素。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第16條規(guī)定，行為人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。原因在于，在情形之下，行為人僅實施了一個銷售行為，成立一個行為觸犯數(shù)個罪名的想象競合犯，當從一重罪論處。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，實施刑法第213條規(guī)定的假冒注冊商標犯罪，又銷售該假冒注冊商標的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第213條的規(guī)定，以假冒注冊商標罪定罪處罰。由此可見，銷售假冒注冊商標的商品罪的行為主體，只能是假冒注冊商標的行為人以外的其他自然人或單位。但是，該結(jié)論僅就同一商品而言，如果行為人實施刑法第213條規(guī)定的假冒注冊商標犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊商標的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定，銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第214條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標罪定罪處罰。

免責(zé)聲明：本文系轉(zhuǎn)載自其它媒體，版權(quán)歸原作者所有；旨在傳遞信息，不代表本站的觀點、立場和對其真實性負責(zé)。如需轉(zhuǎn)載，請聯(lián)系原作者。如果來源標注有誤或侵犯了您的合法權(quán)益等其他原因不想在本站發(fā)布，來信即刪。